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董监高买卖股票短线交易(股票买卖限制性规定系列之短线交易)

一、短线交易的法律规定

《证券法》第四十七条“上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东,将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出,或者在卖出后六个月内又买入,由此所得收益归该公司所有,公司董事会应当收回其所得收益。但是,证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的,卖出该股票不受六个月时间限制。

公司董事会不按照前款规定执行的,股东有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

公司董事会不按照第一款的规定执行的,负有责任的董事依法承担连带责任。”

二、短线交易主体及认定标准

《证券法》第47条规定确立了我国证券短线交易收益归入制度,其目的系通过对交易收益的追缴,以有效的淡化、消除内幕人员进行内幕交易的动机, 从而一定程度上减少、防止内幕交易的发生,该项立法规制的对象应限定为具备特定的身份,且凭借其身份可获得内幕信息之人。《证券法》将此类人员细化为公司董监高和持股5%以上的股东,如此,短线交易之构成以行为人具有上述人员之身份为前提,《证券法》第47条又将短线交易定义为行为人在六个月内有”先买后卖”或”先卖后买”之两次以上相反买卖交易行为。

因此,以上要件对短线交易收益归入制度演绎的逻辑为:成为相应主体后再有一组反向交易行为。行为人首先应获得董事、监事、高管或持股5%以上股东之身份(基于身份的“无过错责任原则”的归责原则)。获得主体身份后在六个月内有一组以上反向交易行为:“买入后六个月内卖出”是指最后一笔买入时点起算六个月内卖出的;“卖出后六个月内又买入”是指最后一笔卖出时点起算六个月内又买入的。

我国对于持股方式的认定原则为实际持有,即股东、董事、监事、高管以自己名义和他人名义持有的股份,包含近亲属代持、关联方持有、间接持有等。针对法人,则包括—致行动人。

董监高买卖股票短线交易

表1.不同身份主体的认定标准

三、短线交易时间

1、连续减持中误操作增持的短线交易认定:

案例:某上市公司持股5%以上股东,在2012年9月-12月期间,历次买卖公司股票情况如下:

董监高买卖股票短线交易

本例中,股东12月12曰增持300股及12月14日、17日、18日的减持行为均构成短线交易。

再例,2008年9月21日至2015年8月18日,宋常担任神雾环保独立董事。2015年3月13日,宋常使用“邢某”账户卖出“神雾环保”20,000股,成交金额416,200元;2015年4月2日买入“神雾环保”2,000股,成交金额52,354元;2015年4月17日买入20,000股,成交金额552,600元,扣除税费后亏损134,199.96元。

由上可知,如果六个月内除了一例反向操作外均是同向操作,那么该反向操作后的其他操作大概率会被认定为同组短线交易,其违法涉及金额就是成交数额之和。

2、同一天内有反向交易行为应认定为短线交易

案例:新湖中宝原持有JZGD14.98%的股份。2011年9月6日,新湖中宝通过深交所集中竞价交易系统累计卖出公司股票2,700,000股,占该公司总股本的股1.556% ;同曰,又买入股票653,077股,占该公司总股本0.376% ,构成短线交易。

3、短线交易认定原则

绝大多数国家对内幕交易多采取过错责任原则,而对短线交易则采取无过错责任原则,即不问内部人主观上是否有故意或者过失,亦或不法意图,不问行为人是否利用内幕消息,只要特定身份主体在法律禁止时间内买卖证券,就可认定为短线交易违规行为,追究其法律责任。我国证券法未明确,但监管案例对短线交易认定时也采用”无过错责任原则”的归责原则,以充分发挥短线交易规制制度的吓阻和威慑作用。

四、短线交易结果

1、公司的归入权——收益归入上市公司

法规:《证券法》第47条以及《中小企业板规范运作指引》第3.8.16条 上市公司董监高短线交易需及时以临时报告方式披露,披露内容为:

■相关人员违规买卖股票的情况;

■公司采取的补救措施;

■收益的计算方法和董事会收回收益的具体情况;

■其中收益的计算方法:证券法未明确,但从惩罚性原则出发,倾向从严,采用”最高卖价减去低买价”。

案例:2008年1月2日,持有中创信测(600485)5%以上股份的股东北京协力得科技有限公司(以下简称“协力得”)买入中创信测股票40000股,当天又卖出中创信测股票600000股。上交所通过监测发现该情况后,于2008年1月17日要求公司说明对该笔短线交易的处理情况。在收益的计算方法上,由于缺少相关规定,有关监管机构认可中创信测的“最高卖价减去最低买价”计算方法,即按2007年12月28日至2008年1月17日之间,协力得卖出中创信测股票的最高价,减去最低其2008年1月2日买入4笔股票的最低价,乘以涉及短线交易的40000股,合计5000余元归中创信测所有。

2、交易所纪律处分

一般根据违规金额予以关注函、监管函、通报批评和公开谴责的处分。如前述某5%以上股东连续减持中增持的案例中

董监高买卖股票短线交易

上述短线交易应被认定为四次。其违规涉及金额计算如下:5013 + 1069180.75 +1043390 + 344420.8 = 2,462,004.55元。

五、短线交易的具体行为及案例

1、集中竞价、大宗交易、协议转让均属于短线交易中买卖行为

广东健隆达于2009年3月12日至18日期间以大宗交易的方式买入DH RD股 票1616万股,成为公司持股5%以上股东。5月19日,广东健隆达通过协议方 式取得公司股份2184万股。2009年9月21曰,广东健隆达通过交易所系统卖出公司股票136.941万股。

在该案例中,认定大宗交易、协议转让均属于短线交易中的“买入”和“卖出”行为。2009年12月30日,广东健隆达向公司上缴了短线交易收益款570 万元(包含交易收益和期间利息),交易所对其采取了3个月的限制交易措施和通报批评的纪律处分措施。

2、认购公开增发股份属于短线交易中的“买入”

社保基金一一二组合2008年1月22日通过认购MLZY公开增发股份 6233.86万股(价格为15.23元/股),合计持有6983.86万股(占公司总股本的 7.26%)。增发股份于1月28曰上市,该组合分別于1月29日、30日卖出 141.79万股、277.78万股,成交均价为14.4181元/股。对此,公司于3月1日发布公告称,社保基金一一二组合作为持股5%以上的股东,买入公司股票后六个月内卖出,由此所得收益归公司所有。

启示:从5%以上股东“两端说”的标准,该例其实不构成短线交易,但认购公开增发股份本身在实践中系被视为短线交易的“买入”行为。

3、认购定向增发股份也属于短线交易中的“买入”

2011年4月29日,MFF大股东(持股19.96% )通过参与公司定向增发认购新股35,000,000股,每股价格8.70元。2011年7月19日,该股东通过大宗交易系统卖出800万股,每股价格11.30元,构成短线交易,后将本次短线交易产生的收益上缴公司。2011年11月9曰,深交所对该股东给予通报批评的处分。

在定向增发中,如公司董监高、5%以上的股东及其一致行动人拟认购非公开发行股份,证监会会要求保荐机构和律师核査其从定价基准日前6个月至发行完成后6个月内是否存在减持或者减持计划并发表明确意见。

4、股权激励因未满足行权条件需向高管、股东强制性回购的股份, 是否会被认定为短线交易中的”卖出”行为?

不认定为短线交易的卖出行为。依据上市部《关于就上市公司回购高管人员获授的限制性股票相关问题的复函》:股权激励涉及的股份回购是上市公司股权激励计划的组成部分,回购的条件和价格等已在股权激励计划中披露且经股东大会审议,与二级市场交易行为明显不同,引发内幕交易的风险很低。因此,不将股权激励股份回购认定为高管人员卖出股份。(同时不应占用当年可转让股份的额度,所回购的股份应当从计算可转让额度的股份基数中扣除)

5、股权激励方案实施中,限制性股份的授予、股权期权的行权是否会被认定为短线交易中的”买入”行为?

建议尽量避开短线交易六个月的敏感期。具体为:针对期权行权,如激励对象在期权统一行权前6个月内有卖出股份的行为,建议公司可采用通过实施自主行权(激励对象在行权期内自行择机行权,非董事会安排集中行权)方式予以规避;

案例:2013年年8月13日,QSYJ公司实施股权激励计划,向副总经理邹某某授予了 10万股限制性股票。12月25日,邹某某以12.4元/股的价格卖出95,550 股,交易金额为1,184,820元。获取限制性股票与卖出股票的间隔不足六个月,构成了短线交易,给予监管函予以警示。

6、约定购回式证券交易中股东回购的证券是否会被认定为短线交易中的”买入”行为?

属于以融资为目的交易行为,原股东的初始交易、购回交易参照适用股份出售、买入有关权益变动和信息披露的规则,包含短线交易和窗口期以及年度股份转让比例限制的规定。(上市部2013年《关于对约定购回式证券交易法律适用相关请示问题的复函》也对上述要求作了进一步的明确规定)

案例:SZGD持股5%以上股东润福贸易于2013年3月14日与东吴证券签订协议,将持有的2060万股公司股票进行约定购回式证券交易,期限一年,按照协议需于2014年3月14日购回2060万股公司股票。但由于润福贸易在2014年1月2曰对公司股票进行过减持,润福贸易在2014年7月2曰前不能购回公司股票,否则属于短线交易。因此,润福贸易无法按时购回,东吴证券对此做违约交易处理。

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